良 智 说 法 

控制输赢的赌博行为宜评价为诈骗

作者：张   健 律师

赌博是一种射幸行为，射幸带有“侥幸”的意味，获益方在特定条件下偶然取得收益，这种条件的达成具有不可控性，是运气使然，常见的射幸行为包括彩票、保险、赌博等。

赌博获胜是一种小概率事件，虽然部分赌徒具有一定经验和技术，有一定胜率，但整体上看，庄家及赌场开设者在一段时间内总是可以盈利，所以我国虽然严厉打击赌博行为，但这种违法行为依然存在。由于赌博有一定获胜几率，虽然很小，但赌徒们仍然愿意相信自己能成为幸运者，能够得到特殊的眷顾，或追求所谓“以小博大”的刺激，自信自己的“技艺”，纷纷参与赌博，多以败北告终，绝大多数遭受大量财产损失，但所谓“愿赌服输”，赌徒多对此可以接受，但如有“出千”（作弊）行为，则是赌徒公敌，可能遭受到赌徒围攻。

近来，网上赌博平台、网站屡屡被爆名为赌博，实为电信网络诈骗。如何区分赌博和诈骗，核心需考察参赌人员是否有获胜的机会，该机会是否随机产生？

赌博行为中，参赌人员投注（支付财物）是出于自愿，其自愿选择了不同的赌博方式、规则，对于可能的随机的胜或负均在其主观意志之内，赌博平台开设者凭借大的获胜概率获得利益。但如果赌博的输赢已被操控（以赌博方式行贿情况暂不讨论），参赌人员不存在获胜的机会，或存在被控制获胜的机会，引诱参赌人员投入更大的赌注，那么参赌人员所下赌注博取随机胜利的机会即被剥夺，即便在他人操控下获取一定胜利，这种胜利实际也是落入更大陷阱前的糖果，此种情况下参赌人员投注并非出于自愿，实则是遭受了蒙骗，相信能够获得实际不存在的获胜机会，赌博平台开设者意图迷惑参赌人员，骗取参赌人员赌注。

也就是说，在可操控输赢的赌博平台、赌场以及聚赌行为中，其实质是赌博操控者隐瞒其赌博可控性的真相，导致参赌人员陷于认为可以获得随机取胜机会的错误认识，从而投注支付财物，以骗取参赌人员赌注为目标的诈骗行为。

实践中，因这种控制输赢的赌博行为系一种诈骗行为，那么参赌人员的身份实则是被害人，其投注的赌资是一种被害人因被诈骗遭受的损失，有别于一般赌博中的赌资应予没收，司法裁判中应由被告人退赔，即具有一定挽回损失的可能。

作者简介

张   健  律师

职务：

吉林良智律师事务所执业律师

专业领域：

刑事辩护、刑事风险防控、刑事控告、刑事申诉。

简介：

    曾先后担任某检察院侦查监督科科长、刑事检察部副部长、第一检察部主任、主任检察官（一级检察官）、检察委员会委员。先后两次荣立个人三等功；连续多年被评为优秀党员、优秀公务员。2019年加盟吉林良智律师事务所，任专职刑案律师，指导办理多起厅处级领导干部职务犯罪、重大涉毒犯罪、涉黑涉恶犯罪、非法吸收公众存款、诈骗等经济犯罪各类刑事案件。